6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde “(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.
(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,
… ifade eder.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
a)Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,
a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,
b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,
teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: KVKK Bilgi Danışma Merkezi Hizmet Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
…
e) Miktarı: İdaremiz bilgi danışma merkezi hizmetinin 01.01.2025-31.12.2025 tarihleri arası 12 (oniki) ay süre ve 30 (otuz) personel ile yürütülmesi hizmet alımı işi…” düzenlemesi yer almaktadır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesinden, ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet alanlarında da haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmakla birlikte, Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesine göre istekli olabilecek kişilerin ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği bilinmektedir. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesinde belirtilen “kanuni istisna” niteliğindedir.
4734 sayılı Kanun’un bahse konu hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların da öncelikle bu şartı sağlamış olmaları gerektiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, Kişisel Verileri Koruma Kurumu tarafından, 25.11.2024 tarihinde birim fiyat üzerinden, e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalenin “KVKK Bilgi Danışma Merkezi Hizmet Alımı” olduğu, 6 adet ihale dokümanının indirildiği ihaleye 3 isteklinin teklif verdiği, tüm tekliflerin geçerli kabul edilerek 06.12.2024 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Delta Medya A.Ş. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin ihale konusu iş ile iştigal ettikleri kabulünün bulunduğu, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin Ticaret Sicil Gazetelerini sunma zorunlulukları bulunmamakla birlikte, isteklilerce ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin Ticaret Sicil Gazetesi ve ihale dokümanı kapsamında beyan edilen belgeler üzerinden inceleme yapılabileceği anlaşılmaktadır.
Bu kapsamda ihale üzerinde bırakılan Delta Medya A.Ş.ye ait 15.10.2020 tarihli ve 10182 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde, şirket ana sözleşmesinin “Amaç ve Konu” başlıklı 3’üncü maddesinde “a. Yurt içinde ve yurt dışında her türlü kurum ve kuruluşlara reklam, tanıtım, haber, organizasyon, web hizmetleri, sosyal medya yönetimi ve ajans hizmetleri yapmak,
b. Yurt içinde ve yurt dışında her türlü haber ajanslığı yapmak. Televizyon ve müzik programları üretmek veya ürettirmek, uluslararası alanda yayıncılara, prodüktörlere ve komünikasyon organizatörleri ile reklamcılara hizmet vermek. Reklam ve tanıtım programlan ve ürünlerinin her türlü yayın aracı ile yayınlanmasını sağlamak.
…
e. Her türlü ses ve görüntü kayıt stüdyolarının kurulması, temsilciliklerinin verilmesi, alınması, bunlarla ilgili telif hakkı ihtira beratı gibi taşınmaz hakların satın alınması ve satılması…” ifadelerinin yer aldığı, iş deneyim tevsiki için PTTEM Teknoloji ve Elektronik Hizmetler A.Ş. ile Delta Medya A.Ş. arasında imzalanan sözleşmenin sunulduğu, sözleşmenin konusunun “çağrı merkezi hizmeti”ne ilişkin olduğu görülmüştür.
Bu çerçevede yapılan incelemede, gerek “www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden yapılan sorgulamada erişilen bilgiler gerekse de ihale üzerinde bırakılan isteklinin e-teklifi kapsamındaki diğer bilgi ve belgeler dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet konusuna ilişkin Ticaret Sicili Gazetesi’nde şirketin amaç ve konuları arasında spesifik olarak “Bilgi Danışma Merkezi” faaliyetinin bulunmadığı görülmekte ise de şirketin amaç ve konuları arasında benzer nitelikte işlerin de bulunduğu, istekli tarafından beyan edilen iş deneyimine konu işin de çağrı merkezi hizmetine ilişkin olduğu dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale konusu alanda faaliyet göstermediğinden bahsedilemeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
|
||||||||||