Sözleşme Tasarısı

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

…

…” düzenlemesi,

 “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “… 36.8. Sözleşmenin devamı müddetince hizmetin aksamaması için yüklenici; personelin yıllık izinli olması halinde aynı gün, personelin yıllık izin dışında (personelin istifa etmesi, İş Kanunun Ek madde 2 kapsamındaki mazeret izni kullanması, raporlu olması gibi) herhangi bir nedenle işe gelmemesi halinde ise ertesi gün; ihale dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir personel temin etmek zorundadır …” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kuruluşlarda Tam Zamanlı Çalışacak Personellerin Sayısı ve Nitelikleri” başlıklı “J” maddesinde “1.Kısım (A) Sakarya Arifiye Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü

   1.Kısım (B) Sakarya Arifiye Çocuk Evleri Sitesi Müdürlüğü

 2. Kısım Hendek Melek Nişancı Huzurevi Müdürlüğü

 3.Kısım Sakarya Fatma Hamit Atay Otizm Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü

*5996 sayılı Kanun’un 22 nci maddesinin 7 nci fıkrası gereğince çalıştırılması zorunlu personel olup, kuruluşun yapısına göre belirlenecek ve İl Müdürlüğü tarafından kontrolü yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde yer alan açıklamaların personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine ilişkin olduğu, ancak başvuruya konu ihalenin “Malzeme Dahil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servisi İşi” olduğu, bu bağlamda söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliği taşımadığı anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 8 numaralı aykırılık halinde, yüklenicinin sözleşmenin “Diğer Hususlar” bölümünün 36.8’inci maddesi gereği herhangi bir nedenle (personelin istifa etmesi, iş akdine son verilmesi vb.) işe gelmeyen personel yerine hizmette aksamaya meydan vermemek için aynı gün içerisinde personel temin etmediğinin tespit edilmesi durumunda sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği; anılan Tasarı’nın 36.8’inci maddesinde ise sözleşmenin devamı müddetince personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olmaları halinde, hizmetin aksamaması için yüklenicinin, yasal izinli veya raporlu olan personelin yerine aynı gün içerisinde ihale dokümanlarında belirtilen şartları taşıyan başka bir personeli temin etmek zorunda olduğunun düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 8 numaralı aykırılık halinin personelin istifa etmesi, iş akdine son verilmesi gibi durumlarda işe gelmeyen personel yerine hizmette aksamaya meydan vermemek için aynı gün içerisinde personel temin etmemesine yönelik olduğu, ayrıca bahse konu düzenlemede atıf yapılan Sözleşme Tasarısı’nın 36.8’inci maddesinde ise personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olması halinde işin aksatılmaması hususunun yüklenici firmanın sorumluluğunda olduğunun belirtildiği, dolayısıyla her iki düzenleme bir bütün olarak değerlendirildiğinde söz konusu düzenlemeler arasında çelişki bulunmadığı, bahse konu düzenlemelerin hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca başvuruya konu ihalenin “Malzeme Dahil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servisi İşi” olduğu, ihale dokümanı kapsamında hizmetin ifasına yönelik toplam 23 personelin çalıştırılacağının belirtildiği, başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde yer verilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde belirtilen açıklamaların personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin olduğu, ancak başvuruya konu ihale personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliği taşımadığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır