KİK KARARLARI

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 3, 4, 5, 6 ve 7 no’lu kalemleri için sunulan numunelere ilişkin uzman üye raporunda “…numunelerin teknik şartnamedeki fiziksel ve kimyasal özellikleri karşıladığı düşünülmekle birlikte; bu marka daha önce fakültemizde kullanılmadığından, görüş istediğimiz diğer hastanelerden de uygun referanslar alınmadığından, bahsi geçen malzemenin kullanım alanı oldukça kritik önem arz ettiğinden dolayı hasta sağlığının güvenliği açısından risk taşıdığı ifade edildiğinden ilgili kalemlerde teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına…” ifadelerine yer verildiği ve ilgili kalemlerde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ürünlerinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatı ve ihale dokümanına aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale komisyonunun kurulması ve çalışma esasları” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İhale yetkilisi, ihaleyi gerçekleştirmek üzere Kanun’un 6’ncı maddesi gereğince, ihale ilanı veya ön yeterlik ilanı ya da davet tarihini izleyen en geç üç gün içinde ihale komisyonunu oluşturur.

(2) İhale komisyonu, tek sayıda olmak üzere başkan dâhil en az beş kişiden oluşur. Üyelerden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı ve diğer bir üyenin muhasebe veya mali işlerden sorumlu personel olması zorunludur. İhale komisyonunun görevlendirilmesi sırasında komisyonun eksiksiz toplanacağı dikkate alınarak, asıl üyeler ile bu üyelerin yerine geçecek aynı niteliklere sahip yeterli sayıda yedek üyenin isimleri ve bu üyelerin komisyonda hangi sıfatla yer alacakları belirtilir.

(3) İhale komisyonunun idarenin personelinden oluşturulması esastır. Ancak, ihaleyi yapan idarede yeterli sayıda veya nitelikte personel bulunmaması halinde Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

(4) İhale sürecindeki değerlendirmeleri yapmak üzere oluşturulan ihale komisyonu dışında başka adlar altında komisyonlar kurulamaz.

(5) İhale komisyonu eksiksiz olarak toplanır ve kararlar çoğunlukla alınır. Komisyon üyeleri, kararlarda çekimser kalamaz. Komisyon başkanı ve üyeleri oy ve kararlarından sorumlu olup; karşı oy kullanan komisyon üyeleri, gerekçelerini komisyon kararına yazmak ve imzalamak zorundadır. İhale komisyonunca alınan kararlar ve düzenlenen tutanaklar, komisyon başkan ve üyelerinin adları ve soyadları, unvanları ve komisyondaki sıfatları belirtilerek imzalanır.

(6) İhale komisyonu, teklif veya başvuru kapsamında yer alan belgelerin doğruluğunu teyit için gerekli gördüğü belge ve bilgileri isteyebilir. Komisyon tarafından bu doğrultuda yapılan talepler, ilgililerce ivedilikle yerine getirilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde (1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir...

(2) İdare tarafından numune sunulmasının istenilmesi durumunda, hangi kalem/kalemler için numune istenildiği, numunenin sayısı ve gerekli görülen diğer hususlar ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtilir.

(3) Numune sunulması istenilen kalem/kalemler için yeter sayı ve nitelikte numune alınması idarenin sorumluluğundadır. Malın niteliğinin birden fazla numune değerlendirmesi yapmaya uygun olup olmadığı ile kullanım ömrü dikkate alınarak en az bir adet numunenin idarede muhafaza edilmesi gerekir. Kurul ya da yargı kararları üzerine yeniden değerlendirme muhafaza edilen numune üzerinden yapılır.

(4) …Tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde numunenin teslim tarihi ve teslim adresi, idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında belirlenir ve ilgililere tebliğ edilir. İhale dokümanında düzenleme yapılması halinde numune, ihale veya son başvuru tarih ve saatine, tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde ise idare tarafından belirlenen teslim tarih ve saatine kadar posta veya kargo yoluyla da teslim edilebilir. Teslim edilen numunenin üzerinde, ihale, aday veya istekli bilgileri ile numune sunulan kalem bilgilerine yer verilir. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınarak, talep edilmesi halinde tutanağın bir sureti aday veya istekliye verilir.

(5) İhale komisyonu tarafından yapılacak değerlendirme sonucunda diğer katılım ve yeterlik belgeleri uygun bulunan aday ve isteklilerin numunelerinin değerlendirilmesine geçilir. İdare tarafından gerekli görülen hallerde, numune değerlendirilmesinin yapılacağı yer, tarih ve saat bilgisi aday veya isteklilere bildirilir. Numune değerlendirilmesinde numunenin fiziksel nitelikleri ile ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı kontrol edilir. Yapılan inceleme sonucunda, hazırlanacak tutanakta numunenin uygunluk durumu belirtilir ve uygun bulunmaması durumunda buna ilişkin gerekçelere yer verilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde  “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 KALEM CERRAHİ EL ALETLERİ TEMİNİ

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

24 KALEM CERRAHİ EL ALETLERİ TEMİNİ

1) 1 NOLU KALEM: SUT KODU YOK

2) 2 NOLU KALEM: SUT KODU YOK

3) 3,4,5,6,7  NOLU KALEMLER: SUT KODU – OR3070

4) 8 NOLU KALEM: SUT KODU – OR3210

5) 9 NOLU KALEM: SUT KODU - OR4100

6) 10  NOLU KALEM: SUT KODU – OR4110

7) 11 NOLU KALEM: SUT KODU - OR2910

8) 12 NOLU KALEM SUT KODU – OR2900

9) 13  NOLU KALEM: SUT KODU – OR2930

10) 14,15 NOLU KALEMLER: SUT KODU – OR2990

11) 16 NOLU KALEM: SUT KODU – OR2920

12) 17 NOLU KALEM: SUT KODU YOK

13) 18 NOLU KALEM: SUT KODU- OR2960

14) 19 NOLU KALEM: SUT KODU-OR2950

15) 20 NOLU KALEM: SUT KODU- OR2865

16) 21 NOLU KALEM: SUT KODU – OR2870

17) 22 NOLU KALEM: SUT KODU – OR2850

18) 23 NOLU KALEM: SUT KODU – OR2880

19) 24 NOLU KALEM : SUT KODU –OR2840

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: İstanbul Üniversitesi-Cerrahpaşa Rektörlüğü/Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Başhekimliği Taşınır Mal Süreç Birimi Tıbbi Malzeme Deposu” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

7.7.1.

Numune: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23 ve 24 nolu kalemler için en az 1 adet numuneyi ihale komisyonunca değerlendirilmek üzere ihale sonrası 3 (Üç) iş günü içerisinde teslim tutanağıyla idareye teslim etmelidirler. Teslim edilen numuneler, üzerinde ihale ve istekli bilgileri ile ihaledeki kalem sırası ve adı belirtilmek üzere üzerine etiket yapıştırılarak, dizi pusulasına bağlanarak teslim edilecektir. Yapılan numune değerlendirmesinde numunenin uygun olup olmadığı belirtilerek, kullanım ömrü dikkate alınarak en az bir adet numunenin 13.06.2019 tarihli ve 30800 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan yönetmelik doğrultusunda kurul ya da yargı kararları üzerine yeniden değerlendirilmesi açısından muhafaza edilecektir. DETAYLAR TEKNİK ŞARTNAMEDEDİR.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin ek kısmında ise 3, 4, 5, 6 ve 7’nci kısma ilişkin olarak aşağıdaki bilgilerin yer aldığı görülmüştür.

İdarece başvuru sahibi tarafından sunulan numunelere ilişkin düzenlenen ve ihale komisyonunun 2 üyesi tarafından imzalanan tutanakta “ihalenin 3, 4, 5, 6 ve 7 nolu kalemleri için teklif etmiş olduğu Panter marka numunelerin teknik şartnamedeki fiziksel ve kimyasal özellikleri karşıladığı düşünülmekle birlikte; bu marka daha önce fakültemizde kullanılmadığından, görüş istediğimiz diğer hastanelerden de uygun referanslar alınmadığından, bahsi geçen malzemenin kullanım alanının oldukça kritik önem arz ettiğinden dolayı hasta sağlığının güvenliği açısından risk ve kamu zararı oluşmaması için firmanın bu kalemler için vermiş olduğu teklifin ihale dışı bırakılması uygun bulunmuştur.” ifadelerinin yer aldığı, akabinde tutanak doğrultusunda alınan ihale komisyonu kararı üzerine başvuru sahibi tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ve fakat idarece şikayete cevap verilmediği görülmüştür.

İhale konusu ürünlerin teknik bilgilerinin yer aldığı katalog vb. teknik dokümanlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafların ayrı ayrı veya birlikte istenebileceği, teklif edilen mal veya hizmetin idarece istenen teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla sunulan katalog ile Teknik Şartname’ye cevapları ve açıklamaları içeren doküman üzerinden değerlendirileceği, ihale dokümanında öngörülmüş olmak kaydıyla numune değerlendirmesi veya tanıtım sunumu (demonstrasyon) yapılarak teklif edilen malın ilgili kriterler bakımından Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığının tespit edilebileceği, bu konudaki takdir yetkisinin idarelere ait olduğu, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ürünün teknik değerlendirmesinin yapılacağının öngörülmesi halinde bu hususun ihale dokümanında düzenlenmesinin zorunlu olduğu görülmekte olup, ayrıca bu değerlendirme hangi aşamada yapılırsa yapılsın ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan numune değerlendirmesi neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmaktadır. Bu durumda, numune değerlendirilmesi ile ilgili olarak; idarece ihale komisyonu üyesi/üyeleri gözetiminde ilgili istekli tarafından sunulan ürünün denenmesi, yapılan iş ve işlemlerin denetime açık bir şekilde raporlanması ve söz konusu rapora uygun olarak ihalenin sonuçlandırılması önem arz etmektedir.

Alımı yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin numune işlemlerinin usulüne uygun olarak yapılıp yapılmadığına dair yetki ve sorumluluk ihale işlemlerini yürütmekle görevli ihale komisyonuna ait olup, idarece numune ile ilgili iş ve işlemlerin usulüne uygun biçimde yerine getirilip getirilmediği değerlendirmesinde, numune tutanaklarında yer verilen tespitler ve alınan ihale kararı ile numune tutanakları arasında uyumsuzluk bulunup bulunmadığı yönlerinden inceleme yapılmaktadır.

Numuneye ilişkin tutanakların içeriğinin uygunluğuna ve dolayısıyla alınan ihale komisyonu kararı sonucunda alımı yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin usulüne uygun olarak yapılmış numune değerlendirmesi işlemlerinde yetki ve sorumluluk, ihale işlemlerini yürütmekle görevli ihale komisyonuna ait olup, numune işlemlerinde usul yönünden bir aykırılık bulunmadığı, numune işlemlerinin ihale komisyonunun 2 uzman üyesi tarafından gerçekleştirildiği, bu yönüyle mevzuata aykırılık bulunmadığı,

Ancak başvuru sahibine ait numune değerlendirilmesi neticesinde ihale komisyonunun 2 uzman üyesi tarafından imzalanan tutanakta “…numunelerin teknik şartnamedeki fiziksel ve kimyasal özellikleri karşıladığı düşünülmekle birlikte; bu marka daha önce fakültemizde kullanılmadığından, görüş istediğimiz diğer hastanelerden de uygun referanslar alınmadığından, bahsi geçen malzemenin kullanım alanının oldukça kritik önem arz ettiğinden dolayı hasta sağlığının güvenliği açısından risk ve kamu zararı oluşmaması için…” ifadelerine yer verildiği ve bu nedenle başvuru sahibinin teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, numune değerlendirilmesinde numunenin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığının kontrol edilebileceği dikkate alındığında numune değerlendirmesinde yer alan uygun bulunmama gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının ihale dokümanına ve mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

 Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Novamed Medikal İlaç Kimya Tıbbi Cihaz Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından ihalenin 3’üncü kısmında sunulan numuneye ilişkin düzenlenen ve ihale komisyonunun 2 üyesi tarafından imzalanan tutanakta “ihalenin 3.kalemi için teklif etmiş olduğu numunelerin teknik şartnamedeki fiziksel ve kimyasal özellikleri karşıladığı düşünülmekle birlikte; bu marka daha önce fakültemizde kullanılmadığından, görüş istediğimiz diğer hastanelerden de uygun referanslar alınmadığından, bahsi geçen malzemenin kullanım alanının oldukça kritik önem arz ettiğinden dolayı hasta sağlığının güvenliği açısından risk ve kamu zararı oluşmaması için firmanın bu kalemler için vermiş olduğu teklifin ihale dışı bırakılması uygun bulunmuştur.” ifadelerinin yer aldığı,

Novamed Medikal İlaç Kimya Tıbbi Cihaz Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’ne ait numune değerlendirilmesi neticesinde ihale komisyonunun 2 uzman üyesi tarafından imzalanan tutanakta “…numunelerin teknik şartnamedeki fiziksel ve kimyasal özellikleri karşıladığı düşünülmekle birlikte; bu marka daha önce fakültemizde kullanılmadığından, görüş istediğimiz diğer hastanelerden de uygun referanslar alınmadığından, bahsi geçen malzemenin kullanım alanının oldukça kritik önem arz ettiğinden dolayı hasta sağlığının güvenliği açısından risk ve kamu zararı oluşmaması için…” ifadelerine yer verildiği ve bu nedenle anılan isteklinin teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, numune değerlendirilmesinde numunenin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığının kontrol edilebileceği dikkate alındığında numune değerlendirmesinde yer alan uygun bulunmama gerekçesiyle söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının ihale dokümanına ve mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.