4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “…e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez…” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

 a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,

… ifade eder.” hükmü,

 “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz...” hükmü yer almaktadır.  

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir.

78.1.4. Niteliği gereği süreklilik arz etme koşulu dışında diğer koşulları taşıyan ve ihale edilmesi mümkün olan hizmet alımları ile 78.1.1 maddede belirtilen koşulları taşıyan hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinde, teklifler ile aşırı düşük tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesinde bu Tebliğin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri için öngördüğü düzenlemeler (asgari işçilik maliyeti ile sözleşme giderleri ve genel giderlerin hesabı, sınır değer tespiti, işçilik hesaplama modülünün kullanım zorunluluğu vb.) aynen uygulanır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin  “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı (YSUY) Kapsamında Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: 21 ay süre ile 750 personelin, 27 ay süre ile 72 bilişim personelinin istihdam edilmesi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

…

Personeller Yukarıda sıralanan illerde Bakanlık tarafından belirlenen Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışma Vakıflarında ve bakanlık birimlerinde çalıştırılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin  “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektöre tek sözleşme kapsamında gerçekleştirilen personel çalıştırmaya dayalı her türlü hizmet benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.  

İhale üzerinde bırakılan Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen ve sunulan iş deneyim belgesine konu 2022/1159304 İhale Kayıt Numaralı “Proje Kapsamında Eğitim Verilen Okul ve Kurumlarda Çalıştırılmak Üzere 3103 Temizlik Personeli Hizmet Alımı” işine ait ihale dokümanı EKAP üzerinden incelendiğinde, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Proje Kapsamında Eğitim Verilen Okul ve Kurumlarda Çalıştırılmak Üzere 3103 Temizlik Personeli Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: 26 ilde belirtilen okullarda çalışmak üzere 3103 Malzemesiz Temizlik Personeli Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Suriyeli Çocukların Türk Eğitim Sistemine Entegrasyonunun Desteklenmesi Projesi Kapsamında Suriyeli Çocukların Eğitim Gördüğü 26 İl Millî Eğitim Müdürlüklerindeki Okullar.” düzenlemesi yer almıştır.

Aynı Şartname’nin ekinde yer alan ihale konusu hizmet alımının türü ve miktarına aşağıda yer verilmiştir.

Özel ortak Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen ve sunulan iş deneyim belgesine konu 2021/585328 İhale Kayıt Numaralı “Malzemesiz Genel temizlik Hizmet Alımı” işine ait ihale dokümanı EKAP üzerinden incelendiğinde, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzemesiz Genel Temizlik Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: 01/11/2021-31/07/2022 tarihleri arası 1000 (970 temizlik personeli ile 30 engelli temizlik personeli) temizlik personeli alımı.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Suriyeli Çocukların Türk Eğitim Sistemine Entegrasyonunun Desteklenmesi Projesi Kapsamında Suriyeli Çocukların Eğitim Gördüğü 26 İl Millî Eğitim Müdürlüklerindeki Okullar.” düzenlemesi yer almıştır.  

Aynı Şartname’nin ekinde yer alan ihale konusu hizmet alımının türü ve miktarına aşağıda yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 2022/1159304-6700479-1-1 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği, EKAP üzerinde yer alan 14.07.2023 tarihli ve 2022/1159304-6700479-1-1 numaralı söz konusu belge incelendiğinde,  belgenin Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü tarafından Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti. adına düzenlenen “Proje Kapsamında Eğitim Verilen Okul ve Kurumlarda Çalıştırılmak Üzere 3103 Temizlik Personeli Hizmet Alımı, 2022/1159304”  işine ilişkin iş bitirme belgesi olduğu, söz konusu belgede esas işin tanımının “Proje Kapsamında Eğitim Verilen Okul Ve Kurumlarda Çalıştırılmak Üzere 3103 Temizlik Personeli Hizmet Alımı”, sözleşme tarihinin 26.12.2022, ihale tarihinin 05.12.2022, ilk sözleşme bedelinin 156.178.565,04 TRY, toplam sözleşme tutarının 163.712.535,48 TRY, kabul tarihinin 06.07.2023 ve belge tutarının “157.578.780,87 TRY”  olduğu tespit edilmiştir.   

Özel ortak Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 2021/585328-5147639-1-1 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği, EKAP üzerinde yer alan 13.06.2023 tarihli ve 2021/585328-5147639-1-1 numaralı söz konusu belge incelendiğinde,  belgenin Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü tarafından Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. ( 51,00 %) - A.T.K. Özel Sağlık Hiz. Oto. Org. Tem. Hiz. İnş. Tur. Taah. Tek. Gıda Yem. Ele. Ele. Taş. ve San. Tic. Ltd. Şti. (49,00 %) İş Ortaklığı adına düzenlenen “Malzemesiz Genel temizlik Hizmet Alımı, 2021/585328”  işine ilişkin iş bitirme belgesi olduğu, söz konusu belgede esas işin tanımının “Suriyeli Çocukların Türk Eğitim Sistemine Entegrasyonunun Desteklenmesi Projesi (PIKTES) kapsamında, Malzemesiz Genel temizlik Hizmet Alımı.”, sözleşme tarihinin 15.11.2021, ihale tarihinin 27.10.2021, ilk sözleşme bedelinin 41.117.582,90 TRY, gerçekleştirilen iş tutarının 45.006.702,44 TRY, toplam sözleşme tutarının 45.006.702,44 TRY, kabul tarihinin 31.07.2022 ve belge tutarının “41.819.859,82 TRY”  olduğu tespit edilmiştir.    

Yukarıda aktarılan mevzuatta benzer iş, ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işler şeklinde tanımlanmıştır.

İhale konusu işin “Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı Kapsamında Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı” olduğu, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan düzenlemeden, kamu veya özel sektöre tek sözleşme kapsamında gerçekleştirilen personel çalıştırmaya dayalı her türlü hizmet alımının benzer iş olarak kabul edileceği, ayrıca istekli tarafından teklif edilen bedelin %20' sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, iş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerektiği anlaşılmıştır.  

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetlerin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirileceği, anılan Tebliğ’in 78.1.1’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluşan ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade ettiğinin açıklandığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının hem pilot hem de özel ortağı tarafından sunulan iş bitirme belgeleri, bu iş bitirme belgelerinin elde edildiği işe ait ihale dokümanı ve birim fiyat teklif cetvelleri EKAP üzerinden incelendiğinde, söz konusu iş bitirme belgesine konu işin personel çalıştırmaya dayalı olduğu ve bahse konu ihalede belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu anlaşılmıştır.  

İhale üzerinde bırakılan Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının söz konusu ihaleye 1.170.943.070,88 TL teklif verdiği, teklif bedeline göre sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının (1.170.943.070,88x0,20) 234.188.614,17 TL olduğu, pilot ortak tarafından sunulması gereken asgari iş deneyim tutarının (234.188.614,18 x 0,70) 163.932.029,92 TL, özel ortak tarafından sunulması gereken asgari iş deneyim tutarının ise 70.256.584,25 TL olduğu, pilot ortağın iş deneyim belgesinin güncel tutarının 236.093.624,84 TL, özel ortağın hissesine düşen tutarın güncel bedelinin ise 87.304.746,07 TL olduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur.  Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin benzer işe uygun olduğu ve ihalede istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.