İHALE KARARI

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak düzenlendiği, 02.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de bazı kanun maddelerinde değişiklik yapıldığı, buna göre kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2,25 olarak değiştirildiği, akabinde Kamu İhale Kurumu tarafından 05.08.2024 tarihinde ilgili hususa ilişkin duyuru yapıldığı, ilanı yapılmış birçok ihalede ilgili maddenin değiştirildiği, ancak 3 defa zeyilname düzenlenen ve söz konusu duyurudan sonra dokümanda değişiklik yapılan mevcut ihalede ihalenin bedelini ciddi derecede etkileyecek bahse konu maddenin değiştirilmediği, gerekli düzeltmelerin yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmü,

02.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7524 sayılı Vergi Kanunları ile Bazı Kanunlarda ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 28’inci maddesinde “31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan “%2’sidir.” ibaresi “%2,25’idir.” şeklinde değiştirilmiş ve üçüncü cümlesinde yer alan “oranına” ibarelerinden sonra gelmek üzere “kadar” ibareleri eklenmiştir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 60’ıncı maddesinde “Bu Kanunun;

…

b) 17 nci, 21 inci, 28 inci ve 30 uncu maddeleri yayımını izleyen ayın başında,

…

yürürlüğe girer.” hükmü,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Prim oranları ve Devlet Katkısı” başlıklı 81’inci maddesinde “Bu Kanun gereğince alınacak sigorta prim oranları aşağıdaki şekildedir:

…

c) Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2,25’idir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına kadar düşürmeye ya da %2,5 oranına kadar artırmaya Cumhurbaşkanı yetkilidir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir…” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “İşçilik maliyetleri ile ilgili fiyat farkı hesabı” başlıklı 83’üncü maddesinde “83.1. 31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır…” açıklaması,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır.  Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması,

Kamu İhale Kurumu’nun resmi internet sitesinde 05.08.2024 tarihinde yayımlanan duyuruda  “2/8/2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Vergi Kanunları ile Bazı Kanunlarda ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 28 inci maddesinde, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2,25’i olarak değiştirilmiş olup bu değişiklik, 1/9/2024 tarihinde yürürlüğe girecektir.

İhale dokümanının hazırlanmasında bu değişikliğin göz önünde bulundurulması gerekmektedir…” ifadeleri,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 12 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

2 Kısım 12 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

1. Kısım: Sivas Numune Hastanesi, Sivas Devlet Hastanesi, Sivas Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi ve Ulaş İlçe Devlet Hastanesi.

2. Kısım: Zara, Yıldızeli, Suşehri, Kangal, Divriği, Şarkışla, Gürün, Gemerek, Altınyayla, Koyulhisar, Gölova, Akıncılar, İmranlı, Hafik ve Doğanşar İlçe Devlet Hastaneleri.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

…

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı: %2'dir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Tüm Kısımlar için:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımına ilişkin olduğu, ihale ilanının 23.07.2024 tarihinde yapıldığı, ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat uyarınca İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak düzenlendiği anlaşılmıştır.

02.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de 7524 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanunlarda ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un yayımlandığı, söz konusu Kanun’un 28’inci maddesi ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının sigortalının prime esas kazancının %2,25’i olarak değiştirildiği ve ilgili değişikliğin yürürlük tarihinin ise 01.09.2024 olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan, idarece mevcut ihalede 02.08.2024, 19.08.2024 ve 27.08.2024 tarihlerinde olmak üzere toplamda 4 adet zeyilname düzenlendiği, ayrıca söz konusu ihalenin 09.09.2024 tarihinde gerçekleştirildiği, ihale tarihinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının değiştirilmesine yönelik Kanun hükmünün yürürlükte olduğu, ancak gelinen aşamada idarece söz konusu hususa yönelik ihale dokümanında bir değişiklik yapılmadığı anlaşılmıştır.

Bunun üzerine, başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’de yer verilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranının hatalı olduğu, ilgili hususta Kanun değişikliği bulunduğundan söz konusu oranın %2,25 olarak düzeltilmesi gerektiği iddiası ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuştur.

EKAP işçilik hesaplama modülü üzerinden hesaplama yapıldığında, ihale tarihi 01.01.2024-31.08.2024 arasında olan alımlar için asgari işçilik maliyetinin 24.503,07 TL olduğu, (kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2) ihale tarihi 01.09.2024-31.12.2024 arasında olan alımlar için asgari işçilik maliyetinin ise 24.553,08 TL olduğu (kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2,25) görülmüştür.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesinden ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyet ile uygulama ayındaki brüt maliyet arasındaki farkın ödeneceği/kesileceği, uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişikliğin fiyat farkı hesabında dikkate alınacağı anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 83’üncü maddesinden ise 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyetin asgari ücret veya asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluştuğu anlaşılmaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı düzenlenmektedir.

Sonuç olarak, itiraza konu ihalede işçilik maliyeti için fiyat farkı hesaplanacağı, işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki farkın fiyat farkı olarak ödeneceği, işçiliğin brüt maliyeti kapsamında asgari ücret/asgari ücretin yüzde (%) fazlası ve sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primlerin bulunduğu, ayrıca uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosu ile idari şartnamede yer alan kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması durumunda, bu değişikliğin fiyat farkı hesabında dikkate alınacağı hususları dikkate alındığında mevcut ihalede meydana gelen kısa vadeli sigorta kolları prim oranına ilişkin farklılıktan kaynaklanan tutarın fiyat farkı kapsamında ödeneceği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak düzenlendiği, ihale ilan tarihinden sonra 02.08.2024 tarihinde yapılan kanun değişikliği ile ilgili oranın %2,25 olarak değiştirildiği, ancak idarece ihale dokümanında bu yönde bir değişiklik yapılmadığı, ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu, diğer yandan mevcut ihaleye ait İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde söz konusu ihalede fiyat farkı verileceğine yönelik düzenleme yapıldığı, yukarıda yer verilen ilgili mevzuat düzenlemeleri uyarınca da sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primlerin brüt işçilik maliyeti içerisinde olduğu ve idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan ve uygulama ayında hesaplanan brüt işçilik maliyeti arasındaki farkın fiyat farkı olarak ödeneceği, ayrıca kısa vadeli sigorta kolları prim oranına ilişkin farklılığın fiyat farkı kapsamında dikkate alınacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.